英文契約書の作成，チェック（レビュー／審査），翻訳（英訳／和訳），修正の依頼を受ける際によく受ける相談・質問に，「英文契約書で法的義務を課す表現はshouldですよね。」というものがあります。

 

　確かに，日常用語としては，shouldは「〜すべき」という意味だと学校で習いますので，そのような印象を持つかもしれません。

 

　しかしながら，英文契約書では，当事者に法的義務を課す場合にshouldを使うことは避けたほうが良いです。

 

　英文契約書でshouldを使用すると，その当事者に「〜したほうが良い」という提案のように解釈され，法的義務を記載したものではないと捉えられる可能性があります。

 

英文契約書において，法的義務を課す場合は，shallまたはwillを使用します。

 

　英文契約書を読むときに頻繁にshallという単語をご覧になった方もいると思いますが，最初は，日常用語感覚のshallのイメージと異なるので，違和感があったかもしれません。

 

　しかし，英文契約書において義務を表す用語として最も一般的なのはshallだと思います。

 

　義務を表す用語としてwillも使用されますが，shallよりwillのほうが義務の程度が弱いという人もいるので，shallに統一するほうが無難かもしれません。

 

　テクニカルな話ですが，自社側にwillを使用し，相手方の義務にはshallを使用するというパターンも見ます。

 

　Shallとwillが混在していると，それには意味があるとされて，例えば，shallとされているほうが義務が強いので，違反すればmaterial breach（重大な契約違反）となり，willとされているほうに違反してもmaterial breachとはならないという解釈がされる可能性があります。

 

　そのため，特別な理由がない限り，英文契約書では，義務を課す場合にはshallを用いると理解しておいて良いかと思います。

 

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